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探討建立具有中國特色的證券集體訴訟制度
8月25日，證監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人召開會議，研討細(xì)化資本市場改革總體方案。其中提到，爭取今年內(nèi)通過證券法修訂，探討建立具有中國特色的證券集體訴訟制度，推動修訂刑法，大幅提高欺詐發(fā)行、上市公司虛假披露信息等行為的違法成本，堅(jiān)決打擊說假話、做假賬的違法違規(guī)行為。
證監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人此前就設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊制有關(guān)問題答記者問時也曾表示，證券集體訴訟制度是提高上市公司質(zhì)量、保護(hù)投資者合法權(quán)益和維護(hù)市場秩序的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度，特別是在試點(diǎn)股票發(fā)行注冊制的情況下，加快建立該制度尤為必要。
如何達(dá)成有效的證券集體訴訟？是否會引入美國的證券集體訴訟做法？都引發(fā)了業(yè)內(nèi)的熱烈討論。
制度改革道阻且長
作為法律上解決群體性訴訟糾紛的一種訴訟方式，代表人訴訟最早在1991年頒布施行的《民事訴訟法》中有了相應(yīng)的規(guī)定。主要為兩種形式：一是人數(shù)確定的代表人訴訟，二是人數(shù)不確定的代表人訴訟。隔年，人民法院又用了6個條文對代表人訴訟制度做了具體的規(guī)范。
具體到證券市場，代表人訴訟的路此后又走了10年。
2003年，《人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)規(guī)定，多個原告因同一虛假陳述事實(shí)對相同被告提起的訴訟，既有單獨(dú)訴訟也有共同訴訟的，人民法院可以通知提起單獨(dú)訴訟的原告參加共同訴訟。多個原告因同一虛假陳述事實(shí)對相同被告同時提起兩個以上共同訴訟的，人民法院可以將其合并為一個共同訴訟。
《規(guī)定》還提到，共同訴訟的原告人數(shù)應(yīng)當(dāng)在開庭審理前確定。原告人數(shù)眾多的可以推選二至五名訴訟代表人，每名訴訟代表人可以委托一至二名訴訟代理人。訴訟代表人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其所代表的原告特別授權(quán)，代表原告參加開庭審理，變更或者放棄訴訟請求、與被告進(jìn)行和解或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議。
法院判決被告對人數(shù)眾多的原告承擔(dān)民事賠償責(zé)任時，可以在判決主文中對賠償總額作出判決，并將每個原告的姓名、應(yīng)獲得賠償金額等列表附于民事判決書后。
隨著證監(jiān)會監(jiān)管力度的持續(xù)加大，信息披露、內(nèi)幕交易、操縱市場案件頻發(fā)，越來越多的上市公司、金融機(jī)構(gòu)因違反《證券法》被予以行政處罰。而相關(guān)行為不僅觸犯行政監(jiān)管制度，有的也會涉及投資者的權(quán)益。
君合律師事務(wù)所合伙人馮誠對財(cái)經(jīng)記者稱，嚴(yán)格意義上來講，中國目前在證券領(lǐng)域并不存在集體訴訟制度，最接近的是通過上述《規(guī)定》對相關(guān)民事?lián)p害提起賠償。“這類‘集體訴訟’一般得有證監(jiān)會的行政處罰決定作為立案依據(jù)。”
上海錦天城律師事務(wù)所高級合伙人郭銳對財(cái)經(jīng)記者表示，要形成中國特色的證券集體訴訟制度道阻且長。他認(rèn)為，在立法方面，《民事訴訟法》太過原則，司法實(shí)踐操作依據(jù)尚缺；司法方面，立案難、判決難、維權(quán)難仍較為突出。
證券行業(yè)訴訟律師王繼(化名)也對記者表示，在目前中國的司法實(shí)踐中，股民因得知某上市公司違規(guī)而去直接告該公司，在實(shí)踐中或難實(shí)現(xiàn)。“哪怕在集體訴訟制度形成的前提下，訴訟也需有一個前置的行政機(jī)關(guān)認(rèn)定作為提起訴訟的依據(jù)和理由。”
是否會參考美國做法？
美股市場上對上市公司的懲罰制度可謂“重拳”，造假的代價(jià)極可能是公司傾家蕩產(chǎn)、相關(guān)人員被罰入獄。
安然公司就因造假遭集體訴訟，賠償投資者超過120億美元，董事長被判坐牢24年。世界通信公司也曾因財(cái)務(wù)造假而賠償投資者62億美元。
去年8月2日，美國6家律師事務(wù)所分別宣布代表投資者展開對拼多多的集體訴訟。它們認(rèn)為因?yàn)槠炊喽嗥脚_出售侵權(quán)產(chǎn)品致使股價(jià)大跌，導(dǎo)致投資者遭受了經(jīng)濟(jì)損失。
除拼多多外，還有包括趣店、網(wǎng)易、中國人壽、新浪、分眾傳媒、巨人網(wǎng)絡(luò)等數(shù)十家在美上市中概股都曾遭遇集體訴訟。
綜合來看，中概股集體訴訟索賠的主要原因包括：未能披露重大事實(shí)或不利事實(shí)；財(cái)報(bào)報(bào)告夸大敘述；擁有明顯的內(nèi)控缺陷；缺乏合理的正面陳述基礎(chǔ)；不正當(dāng)收購/兼并；挪用公司資金；售賣公司獲得非法收益等引起股價(jià)大跌。
美股律師Liza對記者表示，美國的集體訴訟制是一項(xiàng)特殊法律安排，在限度懲罰違規(guī)違法的上市公司基礎(chǔ)上，限度保護(hù)投資者利益。“所有在股票受影響的時間段買入的股東均可成為原告，判決或和解協(xié)議也默認(rèn)覆蓋所有股東。”
據(jù)Liza介紹，訴訟費(fèi)用一般由代表原告的律師事務(wù)所墊付，原告不用付錢，而是在獲得賠償后和律師“分成”，比例一般為律師30%～40%，剩余60%～70%歸原告。并且，在特大案件中，如果遇到SEC(美國證券交易委員會)也參與的情況，勝訴后SEC可能會給律所一筆所謂的“監(jiān)督費(fèi)”。
從具體金額來看，了結(jié)一場集體訴訟的代價(jià)非常昂貴，具體范圍從百萬美元至數(shù)億美元不等。以2010年為例，美國集體訴訟平均的和解費(fèi)用高達(dá)3630萬美元。
那么，A股是否會參考美國的集體訴訟制度？
郭銳認(rèn)為，類似美國由原告律師直接發(fā)起，征集股民向上市公司提出訴訟的做法，在中國或難短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)，原因之一是中國存在調(diào)解程序。“中國是比較少數(shù)在司法法定程序中有調(diào)解制度的國家，所以未來仍有可能會多通過調(diào)解來化解糾紛。”
而在王繼看來，首先，民事糾紛的賠償如何計(jì)算存在復(fù)雜性。“一般的計(jì)算損失是基于股民持有股票期間的差價(jià)總額，但如何界定其中最直接的因果關(guān)系并不容易，也是相對耗時的。”其次，在設(shè)立制度時，還會牽扯到《民事訴訟法》中關(guān)于集體訴訟的基礎(chǔ)制度和原則的修改，以及訴訟的具體程序等，因此還有較長的路需要摸索。
郭銳還稱，就此人民法院尚沒有形成統(tǒng)一的征求意見稿，但是已經(jīng)讓各地的高院在摸索制度。
值得注意的是，上市公司方正科技近期其因涉虛假陳述被處罰，并被近千名股民起訴索賠約1.69億元。今年5月，上海金融法院一審判決方正科技存在證券虛假陳述行為，